一宗零元股权转让交易案引发的思考

 作者：王丽 杨东梅

一香港投资者因对税法规定理解有误，在零对价转让股权后未申报纳税，导致补缴税款、滞纳金的后果。

对外支付股息红利是对外支付的重要组成部分，我国企业所得税法、个人所得税法等法律法规对有关税务处理有明确规定，征管风险不高。但如果境外投资者将股息红利用于再投资享受递延纳税政策，并且后续发生股权转让事项，则容易发生法律法规适用偏差，进而出现涉税风险，需要征纳双方加以重视。近日，宁夏税务机关就发现一起外资企业零元股权转让背后的涉税问题，补征了涉及税款及滞纳金。

一个信息变化引出一笔零对价股权转让

在外资企业管理服务中，国家税务总局宁夏回族自治区税务局（简称宁夏税务局）有关岗位工作人员发现宁夏B公司的境外投资方信息发生了变化。对此，该岗位工作人员重点关注，迅速有针对性地展开内外相结合的分析核实工作，逐步厘清了有关情况：

宁夏A公司是香港D公司在中国境内的子公司，香港D公司持有宁夏A公司27.27%股份。2022年6月，香港D公司将从宁夏A公司分配的5亿元股息款再投资到宁夏B公司，根据《财政部税务总局国家发展改革委商务部关于扩大境外投资者以分配利润直接投资暂不征收预提所得税政策适用范围的通知》（财税〔2018〕102号）、《国家税务总局关于扩大境外投资者以分配利润直接投资暂不征收预提所得税政策适用范围有关问题的公告》（国家税务总局公告2018年第53号）规定，符合享受递延纳税政策的条件，递延缴纳预提所得税0.5亿元。

香港D公司持有宁夏B公司25%股份。2023年6月，香港D公司将持有的宁夏B公司5%的股份“零对价”转让给香港F公司，受让方未向转让方支付股权转让价款，也未进行纳税申报。

根据核实情况，税务人员判断，有关交易可能既涉及非居民企业直接转让境内居民企业股权的涉税风险，也涉及非居民企业享受递延纳税政策后补缴税款的涉税风险，并且两项风险复杂交织，对现行非居民企业股权转让政策的适用和岗位人员的专业素养都提出了较大挑战。

这笔零对价股权转让是否应缴纳税款

针对这些涉税疑点，宁夏税务局迅速组织人员开展分析研判，首先聚焦香港D公司作为非居民企业直接转让宁夏B公司股权的涉税风险。

2023年6月，香港D公司与香港F公司签订股权转让协议，将其持有的宁夏B公司25%股权中的5%转让给香港F公司，约定“截止本协议签署之日，转让方持有宁夏B公司25%的股权，即认缴出资额25亿元，已实缴金额20亿元，未实缴金额5亿元，其所转让的5%股权相对应的为认缴出资额5亿元，未实缴”。双方还在协议中注明：鉴于转让方转让的目标股权为宁夏B公司的认缴出资金额，转让方未实缴出资，受让方无须向转让方支付本次股权转让价款，受让方也不再向转让方支付其他任何费用。

从合同约定来看，此次股权转让，既无转让收入，也无转让成本，属于零对价转让。那么，零对价转让股权如何征税？

经过深入研讨，团队人员将着眼点放在三个方面：一是依据实质重于形式原则，企业虽然发生了股权转让实质，但不涉及资金往来，是否应判定有关操作为股权转让行为？二是若判断有关操作为股权转让行为，是否可以依据有关独立交易原则的规定，对股权转让所得进行合理调整？三是若可以对有关转让所得进行调整，应如何确定股权转让的收入和成本？

就这些问题，团队人员与企业展开沟通。企业认为，此次交易转让的为认缴股份，受让方未支付任何费用，转让方也未产生所得，认缴股权的转让价格可以相互协商，且实质上只是转让了一种资格而已。因此，交易不涉及收入，不应缴纳任何税款。

考虑到目前税法尚无专门针对零元股权转让的规定，团队人员搜集整理学术界对有关交易是否征税及如何征税的观点，发现主要有四类：

观点一：这类转让为认缴权转让，因为转让标的是认缴权而非实质的股权，因此不属于财产转让，不涉及税款征收。

观点二：引入“负债”观点审视。“负债”观点，即将公司股东未实缴到位的资本视为一项应付而未付的负债。如果在本案中引入“负债”观点，就是将转让标的看作香港D公司欠宁夏B公司的一项负债，转让对价为香港D公司持有宁夏B公司5%的股权。香港D公司的涉案交易收入则为香港F公司代香港D公司注入宁夏B公司的5亿元资本，成本按持股比例计算为5亿元（100亿元×5%）。此观点下，有关交易的收入与成本均为5亿元，若税务机关认为收入不合理，可以根据相关规定进行收入调整。

观点三：这类转让为不考虑成本的股权转让。该观点认为，根据《国家税务总局关于非居民企业所得税源泉扣缴有关问题的公告》规定，符合法律要式即为股权转让实质发生，且因未实际出资，计税基础为零，也就是成本为零。本案中，税务机关按照独立交易原则对零对价进行调整，收入假设依据股权转让前最近时点企业净资产和5%的持股比例调整为4.73亿元，成本为零，应纳税额为（4.73-0）亿元乘以10%税率，为0.47亿元。

观点四：这类转让为考虑成本的股权转让。该观点认为，从企业发展、经济运行规律来看，企业的净资产形成离不开股东的投资及利润的积累，应合理考虑企业前期投入成本对净资产的贡献。本案中，收入假设依据企业净资产和持股比例调整为4.73亿元，成本按照持股比例分摊为4亿元〔20亿元×（5%÷25%）〕，应纳税额为0.073亿元〔（4.73-4）×10%〕。

团队从法律条文及涉税实操分析认为，观点一由商事制度改革所引发，但目前无论是公司法还是涉税条款，对股权转让并无认缴权转让的规定。观点三虽然有税法条款支持，但企业净资产的产生来自于投资者投入和企业自身盈利，如不考虑成本，不符合经济实质。如按观点四处理，那么企业剩余20%投资的会计成本会缺失一部分，不符合会计实操处理规定。

结合分析，税企双方均认为观点二更符合经济常理和业务实质。最终双方达成一致，但因转让双方为关联企业，团队人员按照独立交易原则对企业有关收入进行了调整，组织相应税款入库。

零对价股权转让方是否要补缴递延的税款

在判定此次股权转让成立的基础上，团队人员对香港D公司享受递延纳税政策的事项进行后续管理。

根据规定，境外投资者自2018年1月1日（含当日）起，从中国境内居民企业分配的利润，直接投资于所有非禁止外商投资的项目和领域，凡符合规定条件的，暂不征收预提所得税。财税〔2018〕102号文件第六条规定：“境外投资者通过股权转让、回购、清算等方式实际收回享受暂不征收预提所得税政策待遇的直接投资，在实际收取相应款项后7日内，按规定程序向税务部门申报补缴递延的税款。”

结合前述股权转让行为，香港D公司转让未实缴到位5%股权的行为是否属于“实际收回享受暂不征收预提所得税政策待遇的直接投资”？是否需要补缴递延的税款？

就此问题，企业提出两点意见：第一，企业享受递延纳税政策的投资款为初始投资5亿元，并已实缴到位，后续又进行了15亿元增资，股权转让所涉及的5%股份为其认缴部分，享受递延纳税政策的5亿元初始投资款并未收回。第二，此次股权转让交易企业未收取转让收入，不符合财税〔2018〕102号文件第六条有关“实际收取相应款项后”的规定，未达到补缴递延税款的条件。

税务机关向企业作出解释。国家税务总局公告2018年第53号第十一条规定：“境外投资者部分处置持有的包含已享受暂不征税政策和未享受暂不征税政策的同一项中国境内居民企业投资，视为先行处置已享受暂不征税政策的投资。”因此，企业虽然前期享受“暂不征税”政策的投资未收回，但转让行为要视为先行处置已享受暂不征税政策的投资，应补缴递延税款。

关于企业提出的未收取转让款项理由，税务机关解释，根据《国家税务总局关于贯彻落实企业所得税法若干税收问题的通知》（国税函〔2010〕79号）第三条关于“企业转让股权收入，应于转让协议生效且完成股权变更手续时，确认收入的实现”的规定，涉案转让协议已经生效并完成股权变更手续，符合确认纳税义务发生时间。另外，此次交易双方无款项收付，仅是关联方之间的合同约定，税务机关不认可零对价的约定，需按相关规定进行收入调整。

经过充分沟通，企业最终认可税务局的观点，按规定补缴递延税款及滞纳金。

防范这类股权转让的税务风险可从两方面着力

作者：王丽

■办案手记

伴随商事制度改革的推进，市场主体的准入门槛降低、注册流程简化、监管模式创新，使得企业的自主化、市场化程度越来越高，这些变化对税收征管工作产生了深远影响。本文提到的认缴权转让观点，就是2014年市场主体注册资本实缴改认缴后产生的，但涉及股权转让的税法规定并未变化。虽然自2024年7月1日起施行的公司法作出“五年缴足出资”的规定，但也意味着目前及未来一段时间，类似本案的情形可能会较为普遍。为更好规避此类股权转让涉税风险，行使好税务机关的监管职责，宁夏税务局有关团队认为当前可以从以下方面采取措施。

其一，在管理层面注重国际税收业务的关联性和实质。

重视国际税收业务的关联性。不同类型的国际税收业务之间存在关联性，相关业务的定性和应对极有可能会影响其他业务的处置。本案中，非居民企业发生股权转让交易，就引发了递延纳税后续管理事项，股权转让交易的定性直接影响递延纳税后续管理是否符合补缴税款条件。因此，在风险核实工作中，税务机关应深化国际税收各岗位间的协同配合，仔细通过合同（协议）、支付记录或外部信息来源完善交易的整体脉络，还原案件真实情况，找准案件的关键点，集中突破。

应用实质重于形式原则。本案中，在目前税法对非居民企业零对价股权转让是否征税等不明确的情况下，办案团队应用实质重于形式原则拨开非居民企业股权认缴权转让的“面纱”，通过权利义务考量、引入“负债”观点等，最终揭开有关股权转让为实质性股权转让的实质，进而为递延纳税后续管理补缴税款提供了有力支持。

其二，在服务层面加强政策辅导和与企业沟通。

将递延纳税政策后续管理风险防范前移。本案中，虽然税企双方最终达成一致，但企业表示，问题产生的原因是对有关递延纳税后续管理规定理解有误，认为只有享受递延纳税政策的直接投资收回时才需要补缴税款，导致产生了不少滞纳金。因此，在实际工作中，主管税务机关应在紧盯后续管理风险防范的同时，树立涉税风险防范前移的观念，在企业享受递延纳税政策时就对企业进行精准的政策辅导，提示后期可能存在的涉税风险。

涉税风险应对中要与企业充分沟通。企业面对税收风险核查时，往往会向有利于自身的方向进行解释。在风险核实和应对过程中，岗位人员不仅要明确与涉税风险相关的政策规定，全面把握涉税风险的实质，还要有理有据地与企业充分沟通，推动问题有效解决。本案中，企业提出其是认缴权转让、未收到款项、未收回投资等理由，税务机关从案件和政策实质出发，就有关规定的适用等向企业深入讲解，与企业充分沟通，最终与企业达成一致，有效排除了有关非居民股权转让的涉税风险。

（作者系国家税务总局宁夏回族自治区税务局国际税收管理处副处长、第八批全国税务领军人才学员）

来源：《中国税务报》2024年12月03日，版次：07